【案情】

2014年6月的一天，胡某因與宋某爭搶土方工程發(fā)生矛盾，胡某召集王某、孫某、李某、徐某等人前往飯店吃完飯之后，帶著準(zhǔn)備好的工具一同前往工地，到現(xiàn)場(chǎng)后徐某從車上取出鋼管、砍刀、棍棒等工具，分發(fā)給各位。徐某等人持工具等待宋某過來，后因有人報(bào)警，眾人遂離開現(xiàn)場(chǎng)。

【評(píng)析】

筆者認(rèn)為，本案被告的行為構(gòu)成聚眾斗毆（未遂）。聚眾斗毆是行為犯，聚眾斗毆罪的法定犯罪行為由聚眾和斗毆構(gòu)成，當(dāng)行為人在著手實(shí)施聚眾行為時(shí)，就已經(jīng)開始實(shí)施法定的犯罪行為，只有完成了聚眾行為并著手實(shí)施斗毆行為時(shí)，才構(gòu)成聚眾斗毆罪的既遂，如果僅僅實(shí)施了聚眾行為并因意志以外原因終止斗毆行為的，應(yīng)屬于犯罪未遂。該案犯罪嫌疑人構(gòu)成聚眾斗毆罪（未遂），應(yīng)當(dāng)定罪處罰。理由是：

根據(jù)刑法罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，本案幾名嫌疑人拿的都是足以致死的械具。持械聚眾的行為已經(jīng)危害到社會(huì)秩序，一旦斗毆行為發(fā)生將會(huì)對(duì)社會(huì)秩序造成嚴(yán)重?fù)p壞。因此，對(duì)這種大規(guī)模持械聚眾的行為應(yīng)當(dāng)予以刑法打擊，目的是更為有效地保護(hù)法益，增加刑法的威懾力。江蘇省高級(jí)人民法院、人民檢察院、公安廳2000年10月11日出臺(tái)的《關(guān)于辦理聚眾斗毆等幾類犯罪案件使用法律若干問題的討論紀(jì)要》中規(guī)定：“斗毆一方或雙方人員已糾集，在途中或斗毆現(xiàn)場(chǎng)，因公安機(jī)關(guān)查獲、制止等原因而斗毆未逞的，可以聚眾斗毆（未遂）處罰。”而省高級(jí)人民法院、省人民檢察院、省公安廳2002年10月25日聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于辦理涉槍涉爆、聚眾斗毆案件具體應(yīng)用若干問題的意見》及2009年三部門《關(guān)于辦理聚眾斗毆案件適用法律若干問題的意見》強(qiáng)調(diào)聚眾斗毆需有互相毆斗的行為與犯罪既未遂的認(rèn)定并不矛盾。

【審判】

根據(jù)刑法總則對(duì)故意犯罪形態(tài)的規(guī)定，本案犯罪嫌疑人是已經(jīng)著手實(shí)施持械聚眾行為，斗毆行為是由于得知有人報(bào)警后的意志以外的原因而未能得逞。因此，根據(jù)刑法理論關(guān)于未遂犯罪形態(tài)的規(guī)定，聚眾斗毆罪中應(yīng)該有未遂形態(tài)，筆者認(rèn)為江蘇省2000年的規(guī)定中對(duì)聚眾斗毆未遂的規(guī)定較為合理。

相關(guān)刑事罪名：聚眾斗毆罪

相關(guān)刑事知識(shí)：犯罪未遂、犯罪既遂

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